物证来源、真实*审查的十三大规则

2021-12-29 09:37:16 文章来源:网络

物证来源、真实**审查的十三大规则

来源:节选于《刑事证据审查手册》、微法官

作者:潘**玉、高慧、戴奎

物证来源是指何人(单位)通过何种方式收集、提取而得,收集主体、程序、方式、方法必须符合法律规定,否则物证可能因为“来路不明”而被排除。

一、审查物证是否为原物

根据《刑事诉讼法》及相关司法解释的规定,定案物证应当是原物,在特殊情况下,可以拍摄、制作足以反映原物外形和特征的照片、录像、复制品等。物证审查的**步是审查物证是否为原物。未提交原物,只有照片、录像、复制品的,则需审查案卷是否附有原物存放地点的说明,尤其是未提交原物的理由是否合法、合理。如有下列情形,可不移送原物:①不易搬动,如数量太多的废物、不便移动的游艇、不能移动的建筑物等;

②不易保存,如鲜活食材等;

③物证必须交由特定部门保管或采取特别措施保管,如**、易燃易**品、有毒物质等;

④原物在境外不方便收集、提取的,如安装在境外的服务器等;

⑤原物已经被依法返还的。

如存在上述情形,应当按照法定程序制作照片、录像、复制品,并确保照片、录像、复制品可以反映原物的外形和特征。如无原物或照片、录像、复制品制作不符合法律规定,无法保证物证真实**的照片、录像、复制品,则不得作为证据使用。无实物定罪的案件并不少见,要特别注意对该类案件中物证的审查。虽无物证,有其他证据可以证实犯罪事实的,可以定罪。但具有下列两种情形且无原物时应谨慎审查证据。

①特定物。涉案**物为特定物,尤其是用于定罪量刑的关键物证,如无原物,应谨慎认定相关事实。如尚在研发中的样机、特定地域的玉石、名家作品等。

②真伪存争议的物证。涉案**物需进行真伪鉴定时,物证如无原物,应谨慎认定相关事实。如所盗物品为名表、名**、黄金、**酒等时,应先进行真伪鉴定。原物一旦灭失,则应谨慎认定犯罪数额。

二、审查物证的收集、提取主体是否具有法定资质

物证的收集、提取主体主要**括公安机关、检察机关、人民**、监察机关以及犯罪嫌疑人、被害人、辩护人等诉讼参与人。现行法律对犯罪嫌疑人、被害人、辩护人等**机关以外的诉讼参与人收集、提取物证没有特别规定和限制,但侦查机关、检察机关、监察机关等因侦(调)查需要收集物证,收集、提取物证的主体必须具备法定资质。根据《刑事诉讼法》《监察法》等法律法规,法定机关收集物证的工作人员必须具备侦(调)查人员资质。必要时,收集、提取部分物证可以指派或者聘请具有专门知识的人,在侦(调)查人员的组织下勘验、检查、收集、提取物证。其他具有专门知识的人员参与物证的收集和提取,应当具备相关专业和技术资质。例如,危险驾驶案中的酒**含量检测,血样必须由当地**疗机构的**务人员或法**进行采集;部分病理物证的提取,需由具有鉴定资质的司法鉴定人员实施收集、提取工作;勘验、检查有尸体的现场,应当有法**参加;检查****身体,应当由****工作人员或**师进行。根据《公安机关刑事案件现场勘验检查规则》之规定,在现场勘验收集、提取证据的侦查人员应为取得现场勘验、检查资格的侦查人员。非经具有法定资质的人员收集、提取的物证不得作为定案证据。

三、审查具备法定资质的物证收集、提取人员的数量是否符合法律规定

根据《刑事诉讼法》及司法解释等规定,具备法定资质的物证收集、提取人员不得少于二人,制作复制品、物证照片的人员亦不得少于二人。如果少于二人,所提取的物证不得作为定案证据。实际参与收集、提取物证的工作人员虽超过二人,但具备法定资质的工作人员却少于二人,仍然属于收集、提取人员的数量不足,违反法定程序,相应的物证同样不得作为定案证据。

四、审查物证的收集、提取、固定、封存时间能否保证物证的真实**

收集、提取物证应及时,案发现场发生变动或迟延收集物证都有可能导致物证受到污染或破坏。如因未在合适时机收集、提取物证或收集、提取、固定、封存不及时、不当导致相关物证灭失、破坏,真实**无法保证或无法确认物证与案件关联**的,相关物证不得作为定案根据,因此应注意审查物证的收集、提取时间。关于物证的收集、提取时间,实务中常见问题有:

①笔录未注明或记载收集、提取时间,无法确定具体收集、提取时间;②案发后较长时间才收集、提取物证;

③案发现场受污染后才收集、提取物证;

④未及时固定、封存物证。一般按照以下步骤审查物证的收集、提取、固定、封存时间的真实**。首先,审查物证提取的起止时间和时长。通过审查收集、提取物证的起止时间及时长核查物证收集、提取是否真实。其次,审查物证收集、提取时间与案发时间的先后顺序。审查物证收集、提取的具体时间与案发时间的间隔,非**时间收集、提取的物证是否受到污染,侦(调)查机关关于未及时提取物证的解释是否合理,补充提取是否影响物证的真实**。例如,在危险驾驶罪案件中,公安机关应在限定期限内将犯罪嫌疑人带到具备抽样资质的**院抽取血样。未在限定时间抽取血样,可能导致被抽血样与案发时的血样的特征发生较大变化,不可作为定案证据。**后,审查物证的固定、封存时间。物证被收集、提取后,必须依法进行固定、封存,而且部分物证需在现场固定、封存,提取后未及时固定、封存也会导致物证受损或遭到破坏。如果未按照规定固定、封存,则需对物证移动前后的状态进行拍照固定,作出书面说明。例如,现场提取、扣押**后,一般应当由两名以上侦查人员对提取、扣押的**及**装物进行现场封装,并记录在笔录中。

五、审查物证的提取方法、程序是否合法

物证收集、提取必须遵守法律规定的程序和方法,确保全面、完整地收集物证,无遗漏。收集、提取程序和方式不当则容易导致物证遗漏、受到污染或破坏。提**场痕迹、物品,应当分别提取,分开**装,统一编号,注明提取地点、部位、日期、提取的数量、名称、方法和提取人;对于特殊检材,应当采取特定的方法提取和**装,防止损坏或者污染。重点审查下列事项:

①提取物证的工具、器皿是否符合法律规定;

②提取物证的步骤、过程、顺序是否符合法律规定;

③提取的数量、份数是否符合法律规定;

④物证封存是否符合法律规定;

⑤病理**物证的提取是否符合法律规定。例如,办理**犯罪案件时,**提取要求小**提取,不得混装提取;危险驾驶罪中,单份血液标本的提取量不得低于0.5ml,不得少于2份;故意伤害罪或故意**人罪中,移动尸体前,应当对尸体周围进行拍照、录像,并提取相关痕迹、物证等;**罪案件中,应当提取能证实双方是否发生**关系的生物检材。如因提取程序、方法不当,则需补充或重新提取,无法补充或重新提取的,相关物证不得作为定案的证据,亦不得作为鉴定检材。

六、审查物证收集、提取笔录是否合法

收集、提取物证时必须制作提取笔录,详细列明单项物证的特征信息,**括大小、颜色、数量等,注明物证收集、提取位置,对收集、提取过程进行摄像、拍照等,并由物品持有人、犯罪嫌疑人、勘验(扣押、搜查、检查)人、见证人等人员签名确认。审查笔录和清单的目的是确保物证的****以及物证提取完整、无遗漏,并与鉴定意见的审查相衔接,确保检材来源合法。实务中,物证提取笔录制作环节的常见问题有:

①未制作提取笔录和清单;

②提取笔录和清单载明的情况与录音录像、现场照片显示的情况不一致,或遗漏提取物证;

③提取笔录、清单无侦(调)查人员、见证人或犯罪嫌疑人签名等;

④多处勘查、检查、提取不分开制作提取笔录,只制作一份笔录;

⑤笔录记载的情况与提取的物证不能一一对应,如侦(调)查人员现场扣押了货币,但在笔录中没有详细记录货币的编号,致使笔录记录的情况与货币不能逐一对应。如未制作相应笔录及物证清单,或虽制作笔录但无相关人员签名且无法补正或作出合理解释的,相关物证则属来源不明,不得作为定案证据。

七、审查提取物证时犯罪嫌疑人是否在场

规范**文件要求提取部分物证时犯罪嫌疑人应在现场并予以签认,否则该物证可能因为提取程序违法而被排除。例如,提取**时,犯罪嫌疑人在场的应在封存**时予以签认。八、审查是否有适格的见证人见证《刑事诉讼法》及司法解释等规范**文件规定了见证规则,见证规则是刑事诉讼的重要规则之一。实务中,相关笔录通常简单地记录见证人的姓名、证件号码、联系方式(偶有)和签名,较少详细披露见证人的身份情况,导致对见证人的审查较为困难。根据《刑事诉讼法》及司法解释的规定,搜查、查封、扣押、勘验等调查取证活动应当有见证人在场。搜查、查封、扣押、勘验的重要对象是物证。在审查物证收集、提取的见证程序时,应当首先进行形式审查,即相关搜查、勘验、检查、扣押笔录是否有见证人签名。如无签名确认,侦(调)查机关又未作合理解释或进行补正的,相关笔录和物证不得作为定案证据。完成形式审查之后,再对见证人进行实质审查,即见证人的资格是否符合法律规定。现行法律对见证人做了排除**规定,下列几类人员不得担任刑事诉讼活动的见证人:

①生理上、**神上有缺陷或者年幼,不具有相应辨别能力或者不能正确表达的人;

②与案件有利害关系,可能影响案件公正处理的人;

③行使勘验、检查、搜查、扣押等刑事诉讼职权的公安、司法机关的工作人员或者其聘用的人员。由于客观原因无法由符合条件的人员担任见证人的,应当在笔录材料中注明情况,并对相关活动进行全程录音录像。实务中,见证环节的常见违法情形有:

①辅警人员或侦(调)查单位的工作人员担任见证人,该类见证人均属于不适格见证人。

②虽有见证人签名,但见证人实际未到现场。

③见证人虽在现场,但并未实际参与物证清点工作,在对物证的收集、提取情况并不了解的情况下签名。④“职业”见证人,即某些见证人出现在各种不同类型的见证活动中。

⑤无见证人但又无法作出合理解释或未对诉讼活动录音录像的。

⑥事后发现见证人为利害关系人或同案人。

核实见证人信息的方式:一是可以通过卷宗上记载的见证人的联系方式自行联系核实;二是对于物证收集、提取有重大异议的案件,可以直接申请见证人出庭作证,向法庭直接陈述物证收集、提取过程;三是申请调阅同步录音录像,查阅见证人参与诉讼活动的情况是否与笔录记载情况一致,见证程序是否违法。

九、审查现场照片、录音录像是否与勘验、搜查、检查、扣押等笔录一致物证勘验、提取、搜查、扣押等笔录常见问题有:

①笔录记载错误、混乱,与照片、录音录像不一致;

②已提取未记载;

③遗漏提取物证;

④同类物证未进行编号、区分,导致笔录记载的物证无法与照片、录音录像相对应。如果笔录与实际情况不一致,则相关笔录的合法**、真实**有待商榷。为确保笔录如实反映了现场实况,及现场的相关物证已完整收集,应比对现场照片及勘验、搜查、检查、扣押现场的录音录像与勘验、搜查、检查、扣押笔录是否一致,**括物证的位置、种类、数量,勘验人员,勘验流程,物证收集程序等是否一致,尤其严格审查中心现场的原始样貌,确保关键物证已被收集和提取。

十、审查物证复制品、照片的制作程序是否合法

原物不易搬运、保存时,可以拍摄、制作足以反映原物外形和特征的照片、录像、复制品,但物证照片、录像、复制品的制作过程必须符合法律规定。制作物证复制品的常见实务问题:

①应随案移送原物但只移送复制品;②制作复制品后,原物因保管不当灭失;

③未详细说明制作过程;

④复制品、照片无法反映原物的****、排他**。制作照片、录像、复制品时,应附有原物存放地点和制作过程的说明,有适格的见证人见证签名,并由制作人、物证持有人(单位)等相关人员签名。如因复制品、照片制作程序不当,导致无法反映原物原貌的,且无法补正或作出合理解释的,相关复制品、照片不得作为定案证据。

十一、审查是否以非法方式收集物证侦(调)查人员不得通过**、非法拘禁、诱惑、违法扣押、违法查封等非法方式提取物证,如有该类情形则适用非法证据排除规则,相关物证不得作为定案证据。

十二、审查物证复制品、照片的制作主体是否合法

物证复制品、照片需由二人以上的侦(调)查人员制作,否则相关证据不得作为定案证据。

十三、审查相关物证是否交给利害关系人或知情人辨认、指认

根据法律规定,物证被提取后,需交由犯罪嫌疑人或利害关系人辨认。除审查是否交由相关人员辨认外,还应重点审查辨认程序的合法**。物证辨认常见问题有:

①遗漏辨认物证;

②辨认复制品、照片而非原物、原件;

③辨认对象虽具有同类**但不具有****。物证辨认、指认必须符合法定程序,如未交由相关人员辨认且无法保证其真实**的,相关的物证不得作为定案证据。

来源:狄城普法驿站

公司法是我国社会主义市场经济的基础**法律,事关公司治理的规范化、法治化水平,影响着市场经济的高质量发展。在颁布实施近30年的时间节点,在我国进入新发展阶段、构建新发展格局的大背景下,公司法的修订提上日程。

2021年12月 22 日,十三届全国人大常委会第三十二次会议对公司法修订草案进行了分组审议。全国人大常委会组成人员认为,草案坚持问题导向、完善制度短板,对公司设立和退出、资本运行、组织机构设置、控****东和高管责任、社会责任等作出了明确规定,有利于保护企业合法权益,有利于打造市场化、国际化、法治化营商环境,有利于完善**特色现代企业制度,促进市场经济持续健康发展。

上市公司独立董事问题引发热议

11月12日,广东省广州市中级人民**就康**药业一案作出判决,判定独立董事对公司**务造假给投资者带来的损失承担连带赔偿责任。由于独立董事承担连带责任此前并无先例,该判决一经作出即引发了市场对独立董事制度的持续关注。

分组审议中,全国人大常委会委员们对于上市公司独立董事问题展开了热议。

“设立独立董事制度的主要目的,是避免上市公司的重大决策中利益相关方通过有利于实际控制人却有损于公众**东的相关决策。但是目前,独立董事作为上市公司完善治理结构、促进规范运作、保护中小投资者权益的一项制度,也面临诸多问题和质疑”,刘修文委员认为,公司法作为基础**法律,应给公司是否要设立独立董事留出空间,并对如何设立并发挥独立董事的作用予以明确规范,如增加关于上市公司配合独立董事履职的相关规定。

欧阳昌琼委员认为,要借着这次修法机会,把上市公司独立董事作为一项法律制度加以完善。他建议:要全面梳理近几年来上市公司独立董事制度执行情况,国务院的相关规定制定、执行情况,好好总结这当中的经验和教训,把行之有效的做法提炼出来,上升为法律,写入公司法。比如上市公司独立董事由谁聘任和解聘、独立董事的法定职责是什么、应该具备什么资质和条件、应该尽什么样的义务承担什么样的责任、独立董事有哪些禁止行为等。

完善制度 防止资本无序扩张

陈竺副委员长表示,社会主义市场经济中有各种形态的资本,要发挥资本作为生产要素的积极作用,同时有效控制其消极作用。公司是**重要的市场主体,公司法作为社会主义市场经济制度的一部基础**法律,应该对防止资本无序扩张、野蛮生长有所体现,做好与反不正当竞争法、反垄断法的衔接。

李钺锋委员也关注到资本无序扩张的问题。“一些大型房地产公司、互联网企业通过资本运作和金融杠杆,扩张至**、体育、**疗、旅游等产业,直接导致企业负债率过高,影响债权人合法权益;同时容易形成行业垄断,侵犯中小企业合法权益,尤其对**经济、政治等领域也产生了严重的负面影响。”

李钺锋建议,要进一步完善对公司人格否定举证责任的相关规定,更加公平合理地分配举证责任。他认为这对于预防资本无序扩张、野蛮生长,保护公司**东和相关中小企业合法权益,具有重要意义。

增强公司社会责任

贯彻党的十八届四中全会决定有关要求,加强公司社会责任建设,此次审议的公司法修订草案第十九条增加了关于加强公司社会责任的规定。

朱明春委员表示,修订草案第十九条规定了所有各类公司的社会责任和履行社会义务方面的内容,该条**后一款明确“**鼓励公司参与社会公益活动,公布社会责任报告”,这条是鼓励,不是****的要求。

“作为**出资公司在积极参与社会公益活动、履行社会责任方面,应该起模范带头作用。事实上**出资的国有企业、国有控**企业,不同程度地都承担了一些社会功能,这些都是有成本的”,朱明春委员建议对**出资公司应该要求他们定期公布社会责任报告。

“这样有两个好处:一是正面要求**出资公司积极履行社会责任;二是定期公布也有助于社会大众更好地理解国有企业、国有控**企业所承担的社会职责和作出的贡献,也对这些方面有更加公正的评价和认识。”

进一步保护中小**东合法权益

中小**东合法权益的维护始终是法治关切和立法的重点。

王东明副委员长指出,保护**东合法权益是公司法的重要宗旨。“中小**东对公司持有**份数量比较少,对公司的控制力、支配力与大**东都有较大的差距,当诉求和目标不一致时,大小**东之间会产生利益冲突,现实中,控****东与非控****东,特别是中小**东冲突的情况比较多。”

王东明表示,草案为了确保权利和责任相平衡,已经增加了一些对大**东的强制**规定,但还不够。他建议:适当增加保障中小**东权益的规定,比如规定在****发行、公司增资减资过程中不得损害中小**东权益。规定中小**东对会计账簿查阅的权利,规定保障小**东加入清算组的权利等,总的来说就是在公司发展全过程、各环节都要加强对中小**东权益的保护。

来源:人民****传媒总社记者:丁珈 | 编辑:逯璐

来源:人民**报

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